Tesi di dottorato - L'accesso alla giustizia costituzionale in Italia e in Francia dopo la riforma del

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UNIVERSITÀ DI NAPOLI “FEDERICO II”

DOTTORATO IN DIRITTO PUBBLICO E
COSTITUTIONALE

XXVII CICLO

L’ACCESSO ALLA GIUSTIZIA COSTITUZIONALE
IN ITALIA E IN FRANCIA DOPO LA RIFORMA
DEL 2008

TUTOR CANDIDATA
PROF. SANDRO STAIANO MICHELA TROISI

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INDICE

CAPITOLO 1

I MODELLI DI GIUSTIZIA COSTITUZIONALE

1- La riflessione teorica intorno al concetto di modello

2- Il ruolo della scienza giuridica comparata

3- La giustizia costituzionale e il risalente bipolarismo tra
judicial review e Verfassungerightsberkait: due modelli a
confronto

4- La modellistica e le nuove classificazioni: un dibattito aperto

5- La categoria dell’accesso quale discrimine fondamentale per
l’individuazione della natura del sistema di riferimento. La via
incidentale in Italia e in Francia e l’ibridazione in corso di
consolidamento

2
CAPITOLO 2

L’ACCESSO ALLA GIUSTIZIA COSTITUZIONALE IN
ITALIA: UN PROGRESSIVO DISALLINEAMENTO DAI
TRATTI CONNOTATIVI DEL MODELLO
INCIDENTALE?

1- Il dibattito in Assemblea costituente sulla giustizia
costituzionale, l’incidentalità quale via d’accesso
“preferenziale” e la definizione del ruolo della Corte nella prima
giurisprudenza costituzionale

2- La valutazione della “non manifesta infondatezza” e il pre-
controllo esercitato dal giudice a quo

3- Il canone dell’interpretazione conforme a Costituzione tra
pronunce di inammissibilità e interpretative di rigetto

4- Il rapporto con il diritto dell’Unione e con il diritto della
CEDU: la Corte costituzionale italiana non si piega

5- La più recente giurisprudenza in tema di accesso: alcuni casi
emblematici

3
CAPITOLO 3

L’ACCESSO ALLA GIUSTIZIA COSTITUZIONALE IN
FRANCIA: L’INCIDENTALITÀ DELLA QUESTIONE
PRIORITAIRE DE CONSTITUTIONNALITÉ

1- La faticosa evoluzione del controllo sulla costituzionalità delle
leggi

2- L’introduzione del Conseil constitutionnel, tra continuità e
innovazione

3- La riforma costituzionale dell’accesso. L’introduzione della
question prioritarie de constitutionnalité e la sua attivazione
normativa

4- Due questioni problematiche: il filtro decisivo della Cour de
Cassation e del Conseil d’Etat

5- Il rapporto controverso con il diritto europeo e con il diritto
convenzionale

6- Il rendimento dell’innovazione a quattro anni dalla sua
introduzione

4
OSSERVAZIONI CONCLUSIVE

BIBLIOGRAFIA

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I MODELLI DI GIUSTIZIA COSTITUZIONALE

1- La riflessione teorica intorno al concetto di modello

Con l’espressione “modello”, nella storia dell’arte così come nelle
diverse discipline scientifiche, si indica, prevalentemente, la
“ricostruzione teorica o la simulazione astratta di un oggetto, di un
sistema, o di un concetto, che descrive con maggiore o minore
approssimazione la struttura o le funzioni di ciò che intende
rappresentare”1.
Tuttavia, non risulta agevole individuare una definizione univoca
della nozione di modello, un significato omogeneo che possa
perdurare nel tempo e nello spazio. Infatti, la sua portata dipende, in
larga misura, dalla singola disciplina in cui ricorre e dal grado di
astrazione con cui è impiegato.
In particolare, se si guarda alla scienza economica, sono molteplici
gli studi che hanno approfondito la materia2.
Si può affermare che “non è difficile costruire un modello, quando
sia stato deciso in base a quali ipotesi, rilevanti rispetto alla realtà. Il
trucco consiste nell’impostare uno schema che semplifichi il problema,
in modo da renderlo maneggevole, senza eliminare i caratteri

1 Modello, ad vocem, in Dizionario di filosofia (2009), in www.treccani.it; cfr.,
anche, E. DI ROBILANT, Modelli nella filosofia del diritto, Bologna, il Mulino,
1968.
2 La letteratura economica sul tema è decisamente vasta. Ex aliis, M. HESSE,
Models and analogies in science, London - New York, Sheed & Ward, 1963; M.
BLACK, Models and metaphors: studies in language and philosophy, New York,
Cornell University Press, 1968; A. ROSEMBERG,, The puzzle of Economic
Modeling, in Journal of Philosophy, 75, 1978, 679-683; L. A. BOLAND, The
methodology of economic model building, London - New York, Routledge, 1989;
S. RAPPAPORT, Models and reality in Economics, Cheltenham, UK, Northampton,
Mass., Edward Elgar, 1998.
6
essenziali della situazione reale su cui il modello deve far luce”3. In
ogni caso, è opportuno evidenziare, sin da ora, che, nella letteratura
economica, il ruolo dei modelli appare differente rispetto a quello loro
assegnato nelle scienze sociali. Infatti, stante l’assenza di proposizioni
aventi validità universale, sono proprio i modelli a costituire il
fondamento della teoria, superando quindi la funzione esemplificativa
o euristica tradizionalmente loro attribuita4. Può essere interessante
aggiungere come, secondo un’ulteriore interpretazione, i modelli
possano essere considerati quali “caricature”, all’interno dei quali
taluni aspetti vengono deliberatamente ignorati, altri enfatizzati, al
fine di evidenziare proprio il meccanismo causale che si intende
dimostrare 5 . Tuttavia, ai fini dell’indagine in corso, particolare
interesse desta la descrizione del modello quale “autonomous
mediator”. Tale qualificazione, che identifica il modello quale oggetto
intermedio tra la teoria e l’oggetto che ci si propone di studiare,
evidenzia il carattere dell’autonomia quale condizione necessaria per
consentire la manipolazione del modello stesso. Proprio la
manipolazione diventa, quindi, funzionale a rendere lo schema
costruito adattabile al contesto empirico di riferimento, in un
arricchimento reciproco e contestuale. Allo stesso tempo, la possibilità
di porre in essere un’attività di tipo manipolativo evidenzia la
contingenza ontologica dello strumento di analisi utilizzato6.

3 J. V. ROBINSON, Eresie dell'economia: un riesame della teoria per il nuovo
dibattito economico, G. RICOVERI (trad. it.), Milano, Etas Kompass, 1972, 147.
4 A. SALANTI, Modelli in economia, ad vocem, in Enc. filosofica., vol. XI,
Milano, RCS Quotidiani, 2010, 7503-7505.
5 A. GIBBARD – H. VARIAN, Economic Model, in Journal of Philosophy, 75,
1978, 664-677.
6 M. MORGAN – M. MORRISON (a cura di), Models as mediators. Perspectives
on natural and social sciences, Cambridge, Cambridge University Press, 1999.
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Se si allarga lo spettro d’indagine, si può affermare che la
funzione del modello viene rinvenuta sia nella sua capacità di
prevedere gli eventi, consentendo allo studioso di confrontarsi con un
concetto o un sistema che ha costituito oggetto pregresso della sua
osservazione, sia nella sua idoneità a fungere da strumento idoneo a
facilitare la comprensione del mondo. La connotazione attuale è,
quindi, di carattere essenzialmente epistemologico, sia in senso
descrittivo, sia in senso euristico7.
Nel suo significato più risalente, invece, il modello ha una
connotazione essenzialmente metafisica. In particolare, con la dottrina
platonica, l’idea (dal greco éidos, idéa, figura, aspetto, forma), “ciò a
cui il pensiero si rivolge quando pensa”8, è modello unico e perfetto
delle cose molteplici e imperfette del mondo, è quella forma
esemplare in grado di raggruppare in unità la pluralità confusa degli
oggetti. Attraverso questo archetipo, “modello primordiale delle
cose”9, quindi, la ragione umana, seppur passivamente, risulta in
grado di “riflettere” l’ordine delle cose e “conoscere” le leggi eterne e
perfette, così come impresse nel mondo dalla mente del Demiurgo. La
dottrina della conoscenza è perciò dottrina del rispecchiamento10.
È con Galileo Galilei, iniziatore dell’età moderna, che il ruolo del
modello conquista una forza nuova. Il modello, infatti, diventa la
rappresentazione di ciò che l’uomo pensa, funzionale all’attività di
sperimentazione dello scienziato. La mente si qualifica quale principio

7 A. PIERETTI, Modello, ad vocem, in Enc. filosofica., vol. XI, Milano, RCS
Quotidiani, 2010, 7505-7506
8 G. REALE, Introduzione ad una lettura storico-critica del Fedone, in Platone,
Fedone, Brescia, La scuola, 1975, LVII.
9 N. ABBAGNANO – G. FORNERO, Itinerari di filosofia, volume I A, Pioltello,
Paravia, 2002, 180.
10 G. REALE, Storia della filosofia antica, vol. II, VI ed., Milano, Vita e pensiero,
1988, 59-102; F. ADORNO, Introduzione a Platone, Roma – Bari, Laterza, 1996; A.
BIRAL, Platone e la conoscenza di sé, Roma – Bari, Laterza, 1997.
8
attivo, in grado di formulare delle ipotesi che devono essere esse
stesse verificate mediate la sperimentazione. Il lavoro della scienza,
quindi, consta di un primo momento “risolutivo o analitico”, nel corso
del quale lo studioso scompone un fenomeno complesso nei suoi
elementi semplici e formula un’ipotesi, e di un secondo momento
“compositivo o sintetico”, in cui si riproduce artificialmente il
fenomeno per verificare l’ipotesi di partenza. È il modello stesso,
quindi, a dover essere messo alla prova11.
Certo, questo approccio, rivoluzionario nelle sue premesse,
potrebbe rappresentare uno strumento idoneo per lo studio e l’analisi
dei fenomeni naturali in quanto realtà sperimentabili.
La prospettiva inizia a mutare quando la riflessione filosofica si
concentra nuovamente sull’essere umano e sul mondo della storia,
fatta dalle azioni evanescenti degli uomini.
In particolare, all’intuizione di Max Weber, uno dei padri della
sociologia del diritto, si deve una delle riflessioni più profonde ed
influenti circa lo storicismo e la metodologia delle scienze storico –
sociali. Lo studioso tedesco, infatti, combina la tesi positivistica – in
base alla quale le scienze sociali si limitano alla spiegazione dei fatti,
come qualsiasi altra scienza - con la tesi neokantiana – secondo la
quale i fatti da spiegare necessitano, preliminarmente, di essere
compresi sulla base del senso loro attribuito dai consociati12.

11 N. ABBAGNANO – G. FORNERO, Itinerari di filosofia, volume II A, Pioltello,
Paravia, 2002, 82-97. Sulla nascita del metodo scientifico, cfr. W. R. SHEA,
Copernico, Galileo, Cartesio. Aspetti della rivoluzione scientifica, Roma,
Armando, 1989; B. ENRICO, Enrico Bellone racconta Galileo, Keplero e la nascita
del metodo scientifico, Roma, Gruppo Editoriale l'Espresso, 2012. Cfr. anche L.
MAIORCA, Metodo, ad vocem, in Dizionario di filosofia, scienze sociali e della
formazione, Napoli, Loffredo editore, 2002, 178.
12 M. BARBERIS, Breve storia della filosofia del diritto, il Mulino, Bologna,
2004, 139-145.
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Max Weber, quindi, rileva la necessità di fondare la possibilità
interpretativa sui fatti, accertabili in base alle fonti. Tuttavia, l’attività
di descrizione, quella “esplicazione comprendente”, non può essere
portata a termine se non servendosi di un modello o tipo ideale.
Quest’ultimo costituisce, quindi, un quadro concettuale che contiene
in sé i dati storici e contingenti di determinati fenomeni, le cui
relazioni e conseguenze sono riconducibili proprio a quell’unico
modello, funzionale alla comprensione dei tratti essenziali di una
realtà storico-sociale13. Il concetto di tipo ideale, quindi, si forma
proprio a partire dagli accadimenti storici e viene utilizzato,
successivamente, come strumento di autenticazione dell’ipotesi
ricostruita14. Per richiamare le parole dell’autore, “il tipo ideale
rappresenta un quadro concettuale, il quale non è la realtà storica, e
neppure la realtà “vera e propria”, ma tuttavia serve né più, né meno
come schema in cui la realtà deve essere assunta come esempio; esso
ha il significato di un puro concetto – limite ideale, a cui la realtà deve
essere misurata e comparata, al fine di illustrare determinati elementi
significativi del suo contenuto empirico”15.
L’attività di osservazione delle regolarità che si ripetono nel
concretizzarsi di un dato fenomeno sono funzionali alla descrizione
dei suoi aspetti caratteristici. Conseguentemente, queste regolarità
vengono poi astratte dalla loro cornice storiografica per dare forma al
tipo ideale del fenomeno. Sarà quest’ultimo, quindi, a contenere tutte
le caratteristiche essenziali emerse dalla manifestazione contingente
del fatto sociale. Il tipo ideale, funzionale a garantire l’oggettività

13 M. WEBER, Il metodo delle scienze storico – sociali, P. ROSSI (a cura di),
Torino, Einaudi, 1974.
14 N. ABBAGNANO – G. FORNERO, Itinerari di filosofia, volume III B, Pioltello,
Paravia, 2002, 878-896.
15 Ivi, 112.
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