Tek Kartla, Çok Hizmet!

516 Pages·2014·5.28 MB·Turkish

BAROKART
Tek Kartla, Çok Hizmet!
Ön yüklemeli ödeme aracı olarak kullanılan akıllı kart sistemi
BaroKart ile, Adliyeye gitmeden internet bağlantısının olduğu her
yerden UYAP Avukat Portalına bağlanarak;
• dava açabilir,
• her türlü dosya giderini yatırabilir,
• sorgulama yapabilirsiniz.
Sahibi / Owner Türkiye Barolar Birliği Dergisi hakemli bir dergidir. /
Av. Prof. Dr. Metin Feyzioğlu, Türkiye Barolar Birliği Dergisi (Union of Turkish Bar
Türkiye Barolar Birliği Başkanı Associations Review) is a refereed review.
Sorumlu Müdür / Managing Director
İki ayda bir (Ocak, Mart, Mayıs, Temmuz, Eylül, Kasım
Av. İzzet Güneş Gürseler, TBB Genel Sekreteri
aylarında) yayımlanır. / Issued bimonthly (January,
Yayından Sorumlu Başkan Yardımcısı/ Vice- March, May, July, September, November).
President Head of the Publishing Department
Av. Başar Yaltı Dergide yayımlanan yazılarda ileri sürülen görüşler
yalnızca yazarlarına aittir. / Articles published in these
Genel Yayın Yönetmeni / Executive Editor series express solely the views of the authors.
Av. Teoman Ergül
Dergide yayımlanan yazılar, kaynak gösterilmeden
Genel Yayın Yönetmeni Yrd. / Executive Editor
başka bir yerde yayımlanamaz. / Articles published in
Av. Özlem Bilgilioğlu
these series can not be republished without citation.
Eşgüdüm Kurulu / Board of Coordination
Av. Başar Yaltı, TBB Başkan Yardımcısı Türkiye Barolar Birliği Dergisi TÜBİTAK - ULAKBİM
Av. İzzet Güneş Gürseler, TBB Genel Sekreteri hukuk veri tabanında dizinlenmektedir. / Türkiye
Av. Sabri Erdal Güngör, TBB Sayman Üye Barolar Birliği Dergisi (Union of Turkish Bar
Av. Teoman Ergül Associations Review) is being permanently indexed
Av. Özlem Bilgilioğlu in TÜBİTAK - ULAKBİM law database.
Yayın Kurulu
İletişim Adresi / Communication Address
Özlem Bilgilioğlu
Türkiye Barolar Birliği Başkanlığı
Ali Acar
Yayın İşleri Müdürlüğü
Musa Toprak
Oğuzlar Mah. Av. Özdemir Özok Sokağı No: 8
Özgecan Yanlı
06650 Balgat - ANKARA
Danışma Kurulu / Board of Advisors Tel: [phone] (pbx) Faks: (0312)286 55 65
web:www. barobirlik.org.tr
Prof. Dr. Rona Aybay
e-posta: [email protected]
Yakın Doğu Üniversitesi Hukuk Fakültesi
Prof. Dr. Erzan Erzurumluoğlu Abonelik / Subscription
Çankaya Üniversitesi Hukuk Fakültesi Yıllık abone bedeli: 60 TL.
Prof. Dr. Hamit Hancı
Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp ABD Sayfa Tasarımı ve Ofset Hazırlık /
Page Design and Offset Preparation
Prof. Dr. Hayrettin Ökçesiz
Türkiye Barolar Birliği Yayın İşleri
Aydın Üniversitesi Hukuk Fakültesi
Prof. Dr. Erdal Onar
Basım Yeri / Printed by
Bilkent Üniversitesi Hukuk Fakültesi Şen Matbaa (0312) 229 64 54 - 230 54 50
Prof. Dr. Hakan Pekcanıtez Özveren Sokağı 25/B Demirtepe - Ankara
Galatasaray Ü. Hukuk Fakültesi www.senmatbaa.com
Prof. Dr. Durmuş Tezcan
İstanbul Kültür Üniversitesi Hukuk Fakültesi
Prof. Dr. Erdener Yurtcan
Basım Tarihi / Printing Date : 23. 10. 2014
KASIM-ARALIK / NOVEMBER-DECEMBER: 2014 YIL/YEAR: 27 SAYI/ISSUE : 115
TÜRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ DERGİSİ
YAYIN KURALLARI
1. 1988 yılından bu yana çıkmakta olan Türkiye Barolar Birliği Dergisi, Eylül 2002 tarihinden bu
yana da “Hakemli Dergi” olarak yayımlanmaktadır. Türkiye Barolar Birliği Dergisi’nde, makaleler,
Yargıtay, Danıştay, AİHM, Anayasa Mahkemesi kararları, kritikler ve yayın tanıtım yazıları yer al-
maktadır.
2. Dergiye gönderilecek yazıların özgün, başka bir yerde yayımlanmamış ya da yayımlanmak üzere
gönderilmemiş olması gerekmektedir.
3. a) Yazılar, 7.500 sözcüğü geçmeyecek şekilde, bilgisayar ortamında hazırlanmalıdır.
b) Yazıların ilk sayfasında makalenin adı, özeti (En fazla 50 sözcük) ve anahtar sözcükleri (En fazla
10 sözcük) Türkçe ve İngilizce olarak yer almalıdır.
c) Yazılar, ana bölümlerde 1,5 satır aralığı ile 12 punto; dipnotlarda tek satır aralığı ile 10 pun-
to kullanılarak Times New Roman karakterinde yazılmalıdır.
d) Dipnotlar sayfa altında gösterilmelidir. Dipnot numaraları noktalama işaretlerinden sonra kul-
lanılmalıdır. Dipnotta kaynak verilirken yazar adı ve soyadının sadece baş harfleri büyük harf olma-
lı, eğer verilen kaynak makale ise makale adı çift tırnak (“ ......”) içine alınmalı, sadece eser adı İtalik
verilmeli, yayınevi, ili, baskı yılı ve sayfa sayısı sırası ile verilmelidir.
Örneğin: Yazar Adı, “Makale Adı”, Eser Adı, Xxxx Yay. 2. baskı, Ankara 1999, s. xx.
Faruk Erem, “Ceza Hukukunda Meslek Sırrı”, AÜHF Dergisi, Ankara 1943, C. x, S. x, s. xx.
4. Yazıların kaynakça kısmında da dip not kurallarına uyulması zorunludur.
5. Yazıların basılı nüshası CD ile birlikte künyedeki adrese ya da elektronik nüshası yayin@barobir-
lik.org.tr adresine gönderilmelidir.
6. Yazılar, TBB Dergisi Yayın Kuralları’na uygun değilse reddedilir.
7. Yazarların, ünvanlarını, görev yaptıkları kurumları, haberleşme adresleri ile telefon numaralarını ve
e-posta adreslerini göndermeleri zorunludur.
8. Yazıların “hakemli makaleler” bölümünde yayımlanması istendiği açıkça belirtilmelidir; açık-
lama yer almayan durumlarda “makaleler” bölümünde yayımlanmak üzere gönderildiği varsayılır.
9. Yazarı tarafından hakem incelemesinden geçirilmesi istenilen yazılar, “kör hakemlik” sistemi uya-
rınca, yazarların adı yazı metninden çıkarılarak hakeme gönderilir. Yazarlara da yazının hangi hake-
me gönderildiği ile ilgili bilgi verilmez.
Hakem tarafından uygun bulunmadığı için yayımlanmayan yazılar, istenildiği takdirde hakem adı
belirtilmeksizin yazarlara geri gönderilir. Hakem raporuna itiraz hakkı vardır.
Hakem raporu düzeltme içeriyorsa, rapor, hakem adı belirtilmeksizin yazara gönderilir ve yazının
hakem raporuna göre düzeltildikten sonra yayımlanabileceği bildirilir. Bu süreç, hakemin yazının
yayımlanmasını uygun bulmasına kadar devam eder.
10. Yazarı tarafından hakem incelemesinden geçirilmesi istenilmeyen yazılar, Yayın Kurulu’nun kararı
ile yayımlanabilir. Yayımlanmayan yazılar yazara geri gönderilmez. Ancak, durum yazara bildirilir.
11. Dergiye gönderilen yazıların yazım denetimlerinin yapılmış olduğu, gönderildiği biçimiyle yayım-
lanmasına “olur” verildiği kabul edilir. Yazı teslim edildikten sonra, baskı düzeltmeleri için ayrıca
yazara gönderilmez.
Yazım yanlışlarının fazla olması yazının yayımlanmaması için yeterlidir.
12. Türkiye Barolar Birliği Dergisi’nin yazı dili Türkçedir.
13. Yazıların düzeltilmesinde, Türk Dil Derneği Yazım Kılavuzu ve Adam Yayınları Ana Yazım Kıla-
vuzu esas alınmaktadır.
14. Yayımlanması kabul edilen yazıların, basılı ve elektronik yayın haklarına TBB sahip olur.
15. Yazarlara Türkiye Barolar Birliği Yayınlarının Hazırlanması, Basım ve Dağıtımı Yönetmeliği çerçe-
vesinde telif ücreti ödenir. Yazarlara üç adet, hakemlere bir adet dergi gönderilir.
İÇİNDEKİLER / CONTENTS
7 BAŞKANDAN / FROM THE PRESIDENT
Türkiye Barolar Birliği Başkanı Avukat Prof. Dr. Metin Feyzioğlu’nun
2014-2015 Adli Yılı Açılış Konuşması
HAKEMLİ MAKALELER / REFEREED ARTICLES
13 Mehmet ÖNCÜ
Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin 3. Maddesi ve İndirimsiz Müebbet Hapis
Cezaları / Article 3 of the European Convention on Human Rights and Irreducible
Life Sentences

37 Bülent ALTINSOY
Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Kararları Işığında Mahkûmların Özel Hayatı /
The Private Life of Prisoners According to the Case-Law of the European Court of
Human Right
61 Ömer ÖMEROĞLU
Ceza Muhakemesinde Şüpheli ve Sanığın Fizik Kimlik Tespiti / Determining of
Physical Identitiy of Suspect and Accused in Criminal Procudure Law
103 Çağrı YÜCEL
Avukatın Haklarının Önündeki Engeller / Limitation on the Rights of the Lawyer
125 Mustafa Yaşar DEMİRCİOĞLU
İhale Yolsuzluklarında Yeni Trend “Açık İhale” Usulünün Terki “Pazarlık Yoluyla
İhale” Usulünün Keşfi / New Trend of Procurement Corruption: Abandonment of
Open Procurement Procedure/Discovery Of Negotiated Procurement Procedure
181 Seçkin YAVUZDOĞAN
Danıştay’ın Naklen Atamalarda “Aile Birliğinin Korunması Amacıyla Eş Durumunun
Gözetilmesi” İlkesine Yaklaşımı / Council of State’s Approach to “To Take Care Of
Partner’s Sitution” While Transffer of Public Servants by Appointment
211 Abdullah KARABOYACI
Vergi Denetimi Açısından Beyan Edilen Gelirin Doğruluğunun Tespit Yöntemleri /
Methods to Determine the Declared Income for the Purpose of Tax Audits
243 Cihat ÖNER
Danıştay Kararları Işığında Vergi Hukukunda İktisadi, Ticari ve Teknik İcaplar /
Economic, Commercial and Technical Requirements in Tax Law in the Light of the
Decisions of the Council of State
277 Mustafa GÖKSU
Tarafların Sulhe Teşvik Edilmesinde Etkili Bir Örnek: İngiliz Hukuk Yargılamasında
Resmî Sulh Önerileri / An Effective Instance of Encouraging Parties to Settle:
Formal Offers to Settle in English Civil Procedure
315 Asım KAYA
Kiralayan ve Kiracının Kiralananda Yenilik ve Değişiklik Yapması / Renewal and
Changes Made by Lessor and Lessee Over The Leased
341 Hamdi YASAMAN
“Atatürk” Markasının Hükümsüzlüğü ile İlgili AB Adalet Divanı Kararı Üzerine
Düşünceler / Opinions as Regards a Decision of the European Court of Justice on
“Ataturk” Trademark
359 Tuba BİRİNCİ UZUN
İşyerinin Devri Halinde İşçilerin Haklarının Korunması Bakımından 2001/23Ec
Sayılı Avrupa Birliği Yönergesi ile 4857 Sayılı İş Kanunu’nun Karşılaştırılması / The
Comparison of European Council Directive 2001/23/Ec and Labor Act of Turkey
Law No.4857 in Terms of Safeguarding of Employees’ Rights in the Event of
Transfer of Undertakings
403 Selami ER / Halil İbrahim DURSUN
İşe İade Davalarında Makul Sürede Yargılanma Hakkı / The Right to Trial within a
Reasonable Time in Reemployment Proceedings
431 Tamer DEMİRBİLEK
Kıdem Tazminatına Hak Kazanabilmek için Öngörülen Koşullar / Conditio Sine
Qoa Non Conditions to Deserve Severance Payment
449 Süleyman DOST
Arabuluculuk Ücret ve Masrafları Hakkında Karşılaştırmalı Bir Değerlendirme / A
Comparative Assassment about the Fee and Cost of Mediation
477 Şebnem NEBİOĞLU ÖNER
Uluslararası Çocuk Kaçırmanın Hukuki Yönlerine Dair Lahey Sözleşmesi: Amacı,
Uygulaması ve Kısa Bir İçtihat Analizi
başkan’dan
TÜRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ BAŞKANI
AVUKAT PROF. DR. METİN FEYZİOĞLU’NUN
2014-2015 ADLİ YILI AÇILIŞ KONUŞMASI

Sayın Yargıtay Başkanı,
Anayasa Mahkemesi’nin Sayın Başkanı,
Ana muhalefet partisinin Sayın Genel Başkanı,
Danıştay’ın, Uyuşmazlık Mahkemesi’nin, Askeri Yargıtay’ın, Askeri
Yüksek İdare Mahkemesi’nin sayın başkanları,
HSYK’nın Sayın Başkanı,
Yurttaşlarımıza, “Ankara’da hâkimler var” dedirten yüksek yargı or-
ganlarının sayın başkan ve üyeleri,
Her yurttaşın güvenli limanı olması gereken adliyelerimizin sayın
hâkim ve savcıları,
Tarih boyunca özgürlükler mücadelesinin lokomotifi olmuş gurur,
duyduğum avukat meslektaşlarım,
Sayın basın mensupları,
Sayın misafirler,
Hanımefendiler, beyefendiler;
Hepinizi, Türkiye Barolar Birliği’nin yönetim, disiplin ve denetim ku-
rulları, yetmiş dokuz baromuz ve seksen dört bin hak savaşçısı avukat
adına saygıyla selamlıyorum.
30 Ağustos Zafer Bayramımızı kutluyor, bağımsızlığımızı, cum-
huriyetimizi ve cumhuriyetin temsil ettiği çağdaş değerlerimizi
borçlu olduğumuz Büyük Atatürk’ü, silah arkadaşlarını, Türkiye
Cumhuriyeti’ni kuran tüm devlet adamlarını ve şehitlerimizi rah-
met ve minnetle anıyorum.
8 Başkan’dan
Bugün 1 Eylül Dünya Barış Günü. Bölgemiz kan gölüne dönmüş du-
rumda. Mezhep savaşları almış başını gitmişken, mezhebi, dini ya da
ırkı gerekçe gösterilerek insanlar katledilir, ırzına geçilir, köle yapı-
lır, açlığa, susuzluğa, kavurucu sıcağa dünyanın gözü önünde terk
edilirken, barıştan söz etmek ne kadar zor. Yine de umudumuzu yitir-
meyecek, barış için mücadeleye devam edeceğiz.
Bu noktada, önce sınırlarımızın hemen ötesine bakıp, başta mezhep-
çiliği reddeden, özgürlükçü laiklik ve eşit yurttaşlık olmak üzere
sahip olduğumuz Cumhuriyet değerlerinin kıymetini bileceğiz. Ar-
dından çok özlediğimiz toplumsal barışa ulaşmak için konuşacağız,
tartışacağız. Ortak geçmişimizin ve geleceği birlikte yaşama ülkü-
müzün altını çizecek, ayrışmak yerine birbirimizi nasıl tamamladı-
ğımızı ortaya koyacağız. Bütün bunları, yargının güven altına aldığı
temel haklarımızı kullanarak yapacağız.
Bugün burada, bu çatı altında buluştuğumuz veya buluşamadığı-
mız herkesle, aynı şanlı bayrağın altında, aynı vatan topraklarında
birlikte yaşıyoruz. O yüzden, birbirimizi dinleyeceğiz, birbirimizden
öğreneceğiz. Önerilerden ve eleştirilerden yararlanıp, ülkemiz adına el
ele daha güzel işler yapacağız.
Değerli Dinleyenler;
Adalet, mülkün yani ülkenin temelidir. Demek ki yargının kurucu un-
suru olan avukatlar, hâkimler ve savcılar bu ülkenin temel taşları
arasındadır. Adalet ülkenin temeli olduğuna göre; yargı camiasını,
avukatları, hâkimleri, savcıları düşman ilan etmek, yargıyı itibarsız-
laştırmak, devleti temellerinden sarsmaktır.
Bu güzel ülkenin kahraman, fedakâr, asil, namuslu, vicdanlı avukat-
ları, hâkimleri, savcıları;
Düşmanımız kin ve keyfiliktir bizim. Biz ise kin tutmayız, keyfilik
yapmayız.
Biz biliriz ki ilim ve sanat, takdir edilmediği yerden göç eder. Oysa
ilimden gidilmeyen yolun sonu karanlıktır. Sanat olmazsa, hepimiz
tek renge, tek sese mahkûm oluruz.
Aydınlık bir gelecek ancak bilimle, fenle ve sanatla mümkündür.
Adalet ise bütün bunların, öyleyse geleceğimizin güvencesidir.
Yargıya, dolayısıyla adalete, dolayısıyla ülkenin temellerine ve gelece-
ğine yönelmiş açık ve yakın en büyük tehlike“keyfilik”tir.
Başkan’dan 9
“Devlet benim” keyfiliğidir.
“Ben ne dersem o olur” keyfiliğidir.
“Sadece benim istediğimi düşünebilirsin, söyleyebilirsin, yazabilir-
sin” keyfiliğidir.
“Benim istediğim gibi karar vermez, benim işime geldiği gibi düşün-
mez, benim dediğimi yapmazsan seni hain ilan ederim, hedef gösteri-
rim” keyfiliğidir.
“Benim adamımsan idarenin her düzeyinde işin istediğin gibi yürür,
benden değilsen insanca yaşama hakkın dahi yoktur” keyfiliğidir.
“Anayasa’yı tanımam, kanunu hiç tanımam” keyfiliğidir.
“Yasama da, yürütme de, yargı da benim olsun, benim değilse hain
olsun” keyfiliğidir.
Çağdaş dünyada sınavsız avukatlık neredeyse kalmamışken, hu-
kuk devleti açısından zorunlu olan avukatlık sınavını, Anayasa
Mahkemesi’nin kararına rağmen yeniden düzenlememe keyfiliğidir.
Avukatların, yargının kurucu unsuru olduğunu bir türlü içe sindire-
meme keyfiliğidir.
Avukatı dışlamak yoluyla avukatın savunduğu yurttaşı sistem dışı-
na çıkarma keyfiliğidir.
“İnsanı yaşat ki devlet yaşasın” demek yerine, vatandaşı devlete
hizmetkâr yapma keyfiliğidir.
Her yapılan eleştiri ve öneriye “geçmişte de böyle değil miydi” diye
cevap verip, vatandaşa daha iyiyi, daha güzeli çok görme keyfiliğidir.
Bu keyfiliklere karşı Türkiye Cumhuriyeti’nin kurumları dik dura-
caktır.
Yüksek yargısından ilk derece yargısına kadar, buralarda görev yapan
binlerce vicdanlı ve namuslu avukat, hâkim ve savcı dik duracaktır.
Binlerce cesur avukat, hâkim ve savcı, hukuk dışı her müdahaleye
“hayır” diyecektir.
Hayatlarını hukukun üstünlüğüne adamış binlerce avukat, hâkim ve
savcı, bu güzel ülkenin her köşesinde, insanlarımıza “eşit yurttaş” ol-
manın mutluluğunu yaşatacaktır.
Binlerce meslektaşımız; Soma’daki ve yurdun dört bir yanındaki iş
cinayetleriyle, Gezi’de öldürülenler, gözlerini yitirenlerle,baskıya
10 Başkan’dan
uğrayan gazetecilerle, istismar edilen, katledilen çocuk ve kadınlar-
la, TEOG Sınavı’nın mağdur ettiği gençlerimizle,yok edilen çevreyle
ilgili davalarda ve yurttaşlarımızın açtığı ya da yargılandığı yüzbin-
lerce davada dik duracaklar, adalet dağıtacaklar.
Bizler, el ele vereceğiz; hep birlikte, insanlara güven veren, adalet da-
ğıttığına inanılan bir sistemi inşa edeceğiz.
Hâkim bağımsızlığını ve tarafsızlığını, savcı teminatını, avukatların
mesleklerini Adalet Bakanlığı baskısı olmaksızın icra edebilmelerini
sağlayacağız.
Yargının kurucu unsurlarının birlikte çalışmalarını sağlayarak, adil
yargılama yapmalarını, böylece gerçeği gerçek olmayandan, suçluyu
suçsuzdan, haklıyı haksızdan ayırt etmelerini mümkün kılacağız.
Yargının kendi içindeki keyfiliklerin hesabını, yargı bağımsızlığı il-
keleri çerçevesinde verebilir hale gelmesini temin edecek bir düzeni
kuracağız.
Kişilere göre şekillenmeyen, çağdaş dünyanın ihtiyaçlarına çözüm
üreten bir yargı sisteminin zorunlu olduğunu tüm topluma ve siyasi
partilere anlatacağız.
İşte bunu başardığımız gün, yargı mensuplarının ve kamu görevlile-
rinin cesaretine bel bağlayan bir toplum olmaktan çıkıp, her bireyin
sisteme güvendiği, sistem içindeki kişilerin ne yapacağını bildiği ve
böylece hukuki güvenliğe sahip olduğu çağdaş, demokratik bir top-
lum olacağız.
İşte o gün, Cumhuriyet’in kuruluş idealini el birliğiyle gerçekleştir-
menin mutluluğunu yaşayacağız.
Sayın Başkan, sayın meslektaşlarım, hanımefendiler, beyefendiler;
Bugün, savunma hala baskı altındadır. Avukatlar, mesleki faaliyetleri
nedeniyle soruşturulmakta ve kovuşturulmaktadır.
Avukatın görevi, insanların haklarını, onların kullanımına sunmaktır.
Şu halde avukat, toplum içinde yaşayan insanı birey yapan meslek
mensubudur. Avukatın hak ve yetkilerine veya avukatın doğrudan
doğruya yaşamına ya da vücut bütünlüğüne yönelen her saldırı, aslın-
da bu ülkede yaşayan herkesin temel haklarına yönelmiştir.
Rejimi ne olursa olsun bütün devletlerde uyuşmazlıkları çözmek üze-
re kurulmuş mahkemeler vardır. Ancak sadece demokratik hukuk
devletlerinde etkin ve yargının kurucu unsuru niteliğini taşıyan