El derecho de acceso a la justicia ambiental y sus mecanismos de aplicación en Colombia

566 Pages·2012·4.42 MB·Spanish

EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA
AMBIENTAL Y SUS MECANISMOS DE
APLICACIÓN EN COLOMBIA

Javier Gonzaga Valencia Hernández
UNIVERSIDAD DE ALICANTE
DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS JURÍDICOS DEL ESTADO
PROGRAMA DE DOCTORADO EN DERECHO AMBIENTAL Y DE
LA SOSTENIBILIDAD

EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL Y SUS
MECANISMOS DE APLICACIÓN EN COLOMBIA

Tesis Presentada al Programa de Doctorado en Derecho
Ambiental y de la Sostenibilidad de la Universidad de Alicante
Para la Obtención del Título de Doctor Presentada Por:

JAVIER GONZAGA VALENCIA HERNÁNDEZ

Director de Tesis
Doctor GABRIEL REAL FERRER
Profesor Titular de Derecho Administrativo y Co-director del
Programa “Derecho Ambiental”, Universidad de Alicante

2011
0
EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL Y SUS
MECANISMOS DE APLICACIÓN EN COLOMBIA.

TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIÓN………………………………………………………………………… 7

CAPITULO I: EL ACCESO A LA JUSTICIA COMO REQUISITO DEL ORDEN
SOCIAL. ………………………………………………………………………………… 12

1. Fundamentos, orígenes políticos y sociales del acceso a la justicia……..12
1.1. El acceso a la justicia como mecanismo de control de poder………16
1.2. La institución jurídica del acceso a la justicia……………………….. 18

2. El derecho de acceso a la justicia como noción central del Estado de
Derecho…………………………………………………………………………. 20
2.1. Reconocimiento del acceso a la justicia como derecho………………. 21
2.1.1. El acceso a la justicia como derecho subjetivo…………………….….23
2.2. El acceso a la justicia como derecho humano…………………………. 27
2.3. El acceso a la justicia como la última ratio en el restablecimiento
del orden alterado …………………………………………………….. 31

3. Características del Derecho de Acceso a La Justicia.…………………..…. 33
3.1. Es un Derecho procesal fundamental…..………………………………. 34
3.2. Es un derecho prestacional………………………………………………. 34
3.3. Libre acceso al proceso…………………………………………………....36
3.4. Pronunciamiento judicial sobre el fondo de la pretensión……………...37
3.5. Derecho a los recursos previstos por La Ley….………………………...38
3.6. Derecho a la ejecución de las sentencias ejecutoriadas…..…………. 39
3.7. Debe hacerse mediante un procedimiento.……………………………. 40
3.8. Puede ser regulada por La Ley en cuanto a mecanismos, condiciones y
requisitos para su ejercicio…………………………………………………….. 40
3.9. Debe ser gratuita……………………………………………………………41

4. Reconocimiento Planetario e Instrumentos Jurídicos Internacionales del
Acceso a la Justicia…………………………………………………………..... 42
4.1. Declaración universal de los derechos humanos…………………… 43
4.2. Pacto internacional de derechos civiles y políticos…………………. 43
4.3. Convenio europeo para la protección de los derechos humanos y
libertades fundamentales………………………………………………….. 46
4.4. Convención americana de derechos humanos……………………… 47
4.5. Convención americana sobre derechos económicos, culturales y
sociales………………………………………………………………………. 49
4.6. Carta de derechos fundamentales de la unión europea……………. 51
1
5. El acceso a la justicia en los tribunales internacionales....…………………. 53
5.1. Tribunal internacional de justicia……………………………………….... 56
5.2. Tribunal europeo de derechos humanos……………………………….. 58
5.3. Corte interamericana de derechos humanos…………………………... 61
5.4. Tribunal de justicia de las comunidades europeas……………………. 66

6. Los retos del derecho de acceso a la justicia en la era de la
globalización……………………………………………………………………. 70

CAPITULO II: LA SINGULARIDAD DE LO AMBIENTAL Y EL ACCESO A LA
JUSTICIA. ……………………………………………………………………………… 76

1. Lo ambiental como objeto de estudio…………………………………………… 76
1.1. La crisis ambiental global………………………………………………..79
1.2. La sociedad del riesgo...……………………………………………… 82
1.3. Ética ambiental…………………………………………………………. 86
1.4. Pensar global actuar local-pensar local actuar global……………… 88
2. El ambiente como objeto de apropiación, regulación y protección jurídica…. 89
2.1. El ambiente como bien jurídico protegido……………………………. 92
2.2. Los intereses y derechos colectivos y difusos………………………. 99
3. El derecho de acceso a la justicia ambiental como emergencia y singularidad.
del derecho de acceso a la justicia……………………………………………….104
3.1. Intentos de fundamentación filosófica del derecho de acceso a la justicia
ambiental…………………………………………………………………………… 105
3.1.1. Andrew Dobson……………………………………………………………. 105
3.1.2. François Ost y Michel Van de Kerchove………………………………… 109
3.1.3. Jürgen Habermas..………………………………………………………… 112
3.1.4. Robert Alexy.…………………………………………………………........ 114
3.2. El objeto del derecho de acceso a la justicia ambiental…………………. 116
3.3. El derecho de acceso a la justicia ambiental como derecho subjetivo… 117
3.4. Los obligados del derecho de acceso a la justicia ambiental…………… 119
3.5. La titularidad del derecho de acceso a la justicia ambiental……………. 120
3.6. La legitimación procesal en materia de medio ambiente………………... 121
3.6.1. Las personas naturales…………………………………………………… 124
3.6.1.1. La legitimación en la declaración de Estocolmo 1972……………… 124
3.6.1.2. La legitimación en la declaración de Río de Janeiro 1992………… 125
3.6.1.3. La legitimación en la declaración de Johannesburgo………………..126
3.6.1.4. La legitimación en el Convenio de Aarhus…………………………….126
3.6.1.5. La legitimación en la legislación de Colombia……………………….. 130
3.6.1.6. La legitimación en la legislación de España…………………………..132
3.6.2. La legitimación de las organizaciones no gubernamentales…………. 134
3.6.3. La legitimación de órganos de control del Estado y otras autoridades
públicas……………………………………………………………………………. 137

4. Reconocimiento del derecho de acceso a la justicia ambiental en el ámbito
internacional……………………………………………………………………….. 139
2
4.1. Declaraciones de la ONU sobre medio ambiente…………………………139
4.1.1. Declaración de las Naciones Unidas sobre el medio ambiente
humano. Estocolmo 1972…………………………………………………..140
4.1.2. Declaración de Río de Janeiro 1992……………………………… 142
4.1.3. Declaración de Johannesburgo. 2002.…………………………….143
4.1.4. Carta mundial de la naturaleza de 1982…………………………. 144
4.2. Instrumentos jurídicos internacionales vinculantes…….……………………..147
4.2.1. Convenio sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes
(No. 169). Organización internacional del trabajo....................................148
4.2.2. El Convenio de Aarhus……………………………………………………… 151
4.3. El acceso a la justicia ambiental en los tribunales internacionales…… 156
4.3.1. Corte internacional de justicia…………………………………………… 156
4.3.2. Corte interamericana de derechos humanos………………………….. 165
4.3.3. Tribunal europeo de derechos humanos.…………………………….. 175
4.3.4. Tribunal de justicia de la unión europea……………………………… 185

5. Derecho de acceso a la justicia ambiental y justicia ambiental en tensión…. 194
5.1. Caracterización de la justicia ambiental……………………………...194
5.2. El movimiento de justicia ambiental: Aspectos destacados………. 197
5.3. Aspectos ideológicos y políticos de la justicia ambiental…………. 199
5.4. La Justicia ambiental como propuesta de justicia participativa y
procedimental………………………………………………………….. 206
5.5. El derecho de acceso a la justicia ambiental y la justicia ambiental:
Nuevo paradigma para el cumplimiento del derecho ambiental…….. 207
6. De la justicia ambiental a la justicia ambiental global………………………… 209

CAPITULO III: NATURALEZA Y CONTENIDO DEL DERECHO DE ACCESO A
LA JUSTICIA AMBIENTAL COMO ELEMENTO CENTRAL EN LA
CONSTRUCCIÓN DE UNA CIUDADANÍA AMBIENTAL GLOBAL………….... 212

1. Entre la ciudadanía ambiental y la ciudadanía global…………………….. 213
1.1. Ciudadanía ecológica…………………………………………………. 218
1.2. Ciudadanía ambiental………………………………………………… 224
1.3. Ciudadanía para la sostenibilidad…………………………………… 227
1.4. Ciudadanía ambiental global…………………………………………. 228
2. El acceso a la justicia ambiental como elemento fundamental de la nueva
ciudadanía…………………………………………………………………… 231
3. Vigencia y futuro del derecho de acceso a la justicia ambiental………… 235
3.1. El acceso a la justicia ambiental y el estado ambiental de derecho
…………………………………………………………………………………...237
3.2. Influencia de las organizaciones no gubernamentales trasnacionales
y nacionales en el acceso a la justicia ambiental………………….. 244
3.3. Construcción de redes de colaboración, coaliciones globales y redes
sociales para el acceso a la justicia ambiental…………………… 248
3
3.4. El acceso a la justicia ambiental: Entre el pluralismo jurídico y el uso
alternativo del derecho……………………………………………….. 253
3.5. Los retos del acceso a la justicia ambiental……………………… 261
3.5.1. Nuevos problemas, nuevos conflictos: Desplazados, refugiados
ambientales y cambio climático………………………………………… 261
3.5.2. Hacia la justicia ambiental global……………………………………….. 266

4. Eficacia y obstáculos para el acceso a la justicia ambiental…………….. 268

4.1. Políticos………………………………………………………………… 271
4.2. La desigualdad en el litigio ambiental……………………………….. 275
4.3. Económicos………………………………………………………….. 278
4.4. Procesales……………………………………………………………… 287
4.4.1. Falta de recursos y procedimientos especiales………………….. 288
4.4.2. Legitimación procesal…………………………………………………. 290
4.4.3. Lentitud en el trámite de los procesos y las medidas cautelares… 292
4.4.4. La cosa juzgada……………………………………………………… 292
4.5. Dificultad en el manejo, interpretación y valoración de las pruebas por
las partes y los jueces………………………………………………… 295
4.6. Conocimiento y reconocimiento de los saberes tradicionales y
cotidianos de los ciudadanos sobre la problemática ambiental en
las causas colectivas ambientales………………………………… 298
4.7. Poco desarrollo de capacidades y competencias para la
participación……………………………………………………………..300
4.8. Insuficiente acceso a la información ambiental……………………. 301
4.9. Falta de fueros judiciales especiales e insuficiente consolidación de
una jurisprudencia ambiental: El rol del juez en los procesos
colectivos ambientales……………………………………………… 303

CAPITULO IV: EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL EN EL
DERECHO COMPARADO: UNIÓN EUROPEA, ESPAÑA, BRASIL Y MÉXICO.

1. El acceso a la justicia ambiental en España y la Unión Europea………. 307
1.1. El acceso a la justicia ambiental en la Unión Europea……………. 307
1.2. El acceso a la justicia ambiental en España: Competencias, acciones
y legitimación procesal……………………………………………… 314
1.2.1. El acceso a la justicia ambiental antes del Convenio de Aarhus y
de la Ley 27 de 2006……………………………………………… 315
1.2.2. Acciones y competencias………………………………………… 321
a) El contencioso Administrativo…………………………….... 321
b) La acción popular…………………………………………….. 322
c) La acción popular en juicios penales……………………….. 325
d) Acción civil……………………………………………………... 326
1.2.3. La legitimación procesal………………………………………….. 328
1.3. El acceso a la justicia ambiental hoy: Convenio de Aarhus y Ley
27/2006………………………………………………………………………… 331
1.4. Los pronunciamientos judiciales…………………………………………….. 336
4
2. El acceso a la justicia en Brasil……………………………………………. 340
2.1. Competencias, acciones y legitimación procesal…………………………. 341
2.1.1. Acciones constitucionales……………………………………… 342
2.1.2. La Acción Civil Pública………………………………………… 343
2.1.3. El inquérito civil……………………………………………………. 346
2.1.4. La acción penal………………………………………………….. 347
2.1.5. La acción popular……………………………………………….. 349
2.1.6. Mandamiento de seguridad colectiva: Mandado de Seguranca
Colectivo ambiental……………………………………………….. 351
2.2. Legitimación procesal……………………………………………………… 352
2.3. Un caso especial en la defensa del ambiente: El papel del Ministerio
Público. Las Fiscalías Ambientales……………………………………….. 355
2.4. Los pronunciamientos judiciales…………………………………………….. 356
3. El acceso a la justicia ambiental México……………………………………. 358
3.1. Competencias, acciones y legitimación procesal………………………….. 360
3.2. El juicio de emparo en materia ambiental………………………………….. 366
3.3. Los pronunciamientos judiciales…………………………………………… 359

5. CAPITULO V: EL ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL EN COLOMBIA.
ENTRE LA VALIDEZ FORMAL Y LA EFICACIA MATERIAL……………... 376

1. El derecho de acceso a la justicia como derecho fundamental………………. 376
2. Elementos normativos para la determinación del derecho de acceso a la justicia
ambiental……………………………………………………………………………… 380
2.1. Fundamentos constitucionales………………………………………………… 384
3. Competencias y responsabilidades del Estado en materia ambiental………. 390
4. Mecanismos prejudiciales………………………………………………………… 392
4.1. Derecho a presentar quejas y denuncias…………………………………….. 394
4.2. Derecho de acceso a la información ambiental……………………………… 395
4.3. Derecho a intervenir en los procedimientos administrativos, sobre
otorgamiento de licencias ambientales…………………………………………….. 398
4.4. Audiencias públicas administrativas sobre el medio ambiente…………….. 402
4.5. Consulta previa obligatoria a comunidades indígenas y afrodescendientes.407
4.6. Veedurías ambientales………………………………………………………... 415
5. El acceso a la justicia ambiental en los tribunales judiciales………………... 418
5.1. Las Acciones Constitucionales………………………………………………… 419
5.1.1. Acciones públicas de inconstitucionalidad………………………………….. 421
5.1.2. Las Acciones populares y de grupo………………………………………. 423
5.1.3. Acción de tutela……………………………………………………………….. 437
5.1.4. Acción de cumplimiento………………………………………………………. 446
5.2. Acciones ante el Contencioso Administrativo………………………………. 450
5.3. Acciones para la reparación de daños ambientales……………………….. 452
5.4. Acción penal……………………………………………………………………. 456
6. Casos relevantes de acceso a la justicia ambiental……………………………. 462
5
6.1. El conflicto del pueblo indígena Uwa y la petrolera OXY……………………. 463
6.1.1. Contexto histórico y cultural………………………………………………… 464
6.1.2. El conflicto……………………………………………………………………… 466
6.1.3. Participación y acceso a la justicia ambiental: Los actores, las acciones y las
actuaciones judiciales……………………………………………………………….. 470
6.2. El conflicto del pueblo indígena Embera - Katío en la construcción de la
represa de Urra. Do Wambura (Adiós Río)………………………………………… 482
6.2.1. Contexto histórico y cultural……………………………………………………484
6.2.2. El conflicto……………………………………………………………………… 485
6.2.3. Participación y acceso a la justicia ambiental. Los actores, las acciones y las
actuaciones judiciales………………………………………………………………. 487
6.3. Las fumigaciones con glifosato………………………………………………… 493
6.3.1. Contexto histórico y cultural………………………………………………….. 494
6.3.2. El conflicto……………………………………………………………………. 495
6.3.3. Participación y acceso a la justicia ambiental. Los actores, las acciones y las
actuaciones judiciales………………………………………………………………… 498
6.3.3.1. Acciones populares…………………………………………………………. 499
6.3.3.2. Acciones de tutela.………………………………………………………. 501
6.3.3.3. Acciones de grupo…………………………………………………………. 504
6.3.3.4. Acciones interpuestas por posibles efectos de las aspersiones realizadas
por las autoridades colombianas en Ecuador……………………………………… 506
CONCLUSIONES………………………………………………………………….. 509
BIBLIOGRAFÍA………………………………………………………………………. 520
SITIOS Y DOCUMENTOS DE INTERNET………………………………………… 552
LEYES, DECRETOS Y REGLAMENTOS…………………………………………. 557
TRATADOS, CONVENIOS Y DECLARACIONES INTERNACIONALES…….. 559
JURISPRUDENCIA CONSULTADA……………………………………………….. 560

6
INTRODUCCIÓN

La crisis ambiental moderna requiere de la movilización de todas las ciencias y
disciplinas del saber humano en busca de nuevas formas sustanciales y
procedimentales, que propongan a la humanidad los cambios suficientes para
adaptarse a la situación actual de degradación del medio ambiente, agotamiento
de los recursos naturales, cambio climático, pobreza y miseria de miles de
millones de personas en todo el mundo y amenaza a los ecosistemas que
sustentan la vida en todo el planeta.

La ciencia del derecho aceptó el reto de los actuales tiempos, al proponer desde el
derecho ambiental, diferentes institutos y formas jurídicas que definen nuevas
formas de relación de los seres humanos con la naturaleza, al otorgarle a ésta la
calidad de bien jurídico protegido.

Derecho y política configuran y reconfiguran el mundo de la vida-simbólico-biótico,
que afecta y construye la realidad de las personas y de las comunidades. El
reconocimiento del medio ambiente como bien jurídico protegido; del derecho a
gozar de un ambiente adecuado y de otros derechos asociados con el medio
ambiente; el derecho de las personas para actuar a favor y en defensa de los
bienes ambientales, son las formas jurídicas como las sociedades actuales
asumen la relación entre derecho-sociedad-naturaleza y configuran hoy lo que
llamamos el derecho ambiental.

Reconocer los riesgos y la responsabilidad que tienen las personas, las
instituciones y los Estados, con el medio ambiente, ha obligado a los poderes
públicos, a establecer una serie de instrumentos políticos y jurídicos para el
manejo y protección del medio ambiente. También se han establecido los
instrumentos a favor de las personas y asociaciones de la sociedad civil, para que
frente al incumplimiento de las normas y políticas ambientales establecidas, sean
estos los que, como última ratio, accedan a los jueces y tribunales en busca de
una resolución que obligue a su cumplimiento.

El conjunto de derechos, instituciones y mecanismos establecidos por las
sociedades para la defensa ambiental configuran el derecho de acceso a la justicia
ambiental, como forma específica de acceso a la justicia, que tiene como fin la
defensa y protección de los bienes, derechos e intereses colectivos. La
elaboración de unas formas jurídicas para la defensa y protección de los derechos
e intereses colectivos ambientales, parte de múltiples voces científicas, políticas y
sociales que alertan sobre la existencia de la problemática ambiental y exigen
propuestas de solución a las instituciones y a los Estados para mitigar, corregir,
compensar o impedir los impactos y las consecuencias de las actividades
humanas sobre el medio ambiente.

Esta investigación surge de la necesidad de comprender las circunstancias de
nacimiento y desarrollo del derecho de acceso a la justicia, como derecho humano
reconocido en el espacio jurídico internacional y nacional, así como la
7
sustentación teórica y normativa del surgimiento del acceso a la justicia ambiental
como derecho, su relación con la ciudadanía ambiental, con el estado social de
derecho y sus condiciones de validez en el sistema jurídico colombiano, en el
marco del estado social de derecho, a partir del estudio de tres conflictos
ambientales.

Como objetivos específicos en la investigación se propusieron:1) Identificar
conceptualmente el derecho al acceso a la justicia ambiental, dentro de la
dogmática de los derechos humanos; 2) Identificar dentro del sistema jurídico
colombiano las normas sustantivas y adjetivas aplicables al acceso a la justicia
ambiental; 3) Identificar los diferentes medios de acceso a la justicia en las normas
internacionales y en las normas colombianas; 4)Identificar los obstáculos que
impiden el acceso a la justicia ambiental y sus consecuencias en el cumplimiento
de la justicia ambiental.

A partir de los objetivos investigativos se formularon las siguientes hipótesis: 1) El
derecho de acceso a la justicia ambiental es un derecho complejo, polisémico e
interdependiente de otros derechos; 2) El derecho de acceso a la justicia
ambiental involucra no sólo el acceso a los tribunales judiciales, sino a los
diferentes medios por los cuales las personas pueden participar en las decisiones
que se tomen con relación al medio ambiente; 3) El acceso a la justicia puede ser
considerada como condición para la realización de la justicia ambiental,
promoviendo una mejor distribución de poder en materia ambiental para la
participación de los afectados en el proceso de construcción y renovación del
derecho ambiental en el ámbito judicial.4) El derecho de acceso a la justicia
ambiental es condición necesaria pero no suficiente de la ciudadanía ambiental;
existen los elementos normativos suficientes para el empoderamiento de la
sociedad y de los individuos de los instrumentos sustanciales y adjetivos que
otorga el derecho de acceso a la justicia ambiental como forma de influenciar el
sistema jurídico-ambiental; 4) El derecho de acceso a la justicia ambiental es una
condición necesaria para la consolidación del estado ambiental de derecho; 5)
Ciudadanía ambiental y Acceso a la Justicia Ambiental son estrategias para la
defensa del medio ambiente: 6) El acceso a la justicia ambiental en Colombia tiene
condiciones de validez para estar garantizado constitucional y legalmente; 7)El
acceso a la justicia ambiental presenta obstáculos que afectan sus condiciones de
eficacia, y 8) Es condición necesaria para la eficacia del derecho al acceso a la
justicia ambiental la participación ciudadana activa.

Para dar cuenta de los objetivos y de las hipótesis de investigación se utilizaron
los métodos documental, hermenéutico, inductivo y deductivo; el desarrollo del
tema de investigación y análisis de las hipótesis se hace a partir del relato de la
investigación que fue organizado en cinco capítulos.

El primer capítulo examina el desarrollo histórico, político y jurídico del derecho de
acceso a la justicia en el derecho occidental, como requisito del orden social y
como noción central del Estado de Derecho. Se caracteriza el derecho de acceso
a la justicia y su establecimiento normativo e interpretativo en el ámbito
8