El antiguo derecho de obligaciones español según sus rasgos fundamentales

308 Pages·2015·3.2 MB·Spanish

by  Ernesto Mayer

Universidad de Barcelona. - facultad de Derecho

El antiguo derecho de obligaciones
español
según sus rasgos fundamental es

POR

ERNESTO MAYER

BARCELONA
1926
DEL MISMO A UTOR

Historia de las instituciones sociales y política s
de España y Portugal durante los siglos V a XW.
Se ha publicado en 1925 el tomo l de este libro, traducido del
alemán por Galo Sánchez. El tomo Il y último aparecerá en 1926,
traducido por R. Carande.
Edita la obra el «Anuario de historia del derecho español».

IMPR NTA DE A ÜRTKGA .ARlBAU, f .BARCELONA.
NOTA EDITORIAL

La Faculta.d de Derecho de la Universidad de Ba rcelona
inauguró en 1924, con el Libro de los FU(}ros de CastieUa. una.
serie de publicaciones de textos y estudios de historia
jurídica. El presente volumen, segundo de la serie, es la
versión de la monografía del profesor de la Universidad
de vVürzburg, E. Mayer, que con el título Das altspanische
Obligationenrecht in 8einen Grnndzügen, apa.reció en 1920-1921
en la « Zeitschrif t für vergleichende Rechtswissenschaf't ».
Teniendo en cuenta la, carencia casi tota.l de investiga-
ciones referentes a la historia de nuestro derecho privado,
ha parecido oportuno publicar esta traducción, que podrá
contribuir a divulgar el conocimiento de los temas que
trata.
El prof esor Mayer ha introducido en el or iginal alemán
de su monografía varias adiciones y modifica.ciones, des-
tinadas a la edición española. Ha tenido además la bon-
dad de revisar la presente traducción, hecha por J. M. Ots
Ca.pdequi.
Abreviaturas

l. Alba d6 Tormea = Fuero Leoneses ed. y estudio de Amé-
rico Castro y Federico de Onis. Madrid,
1916, pá.g. 289 y sig.
2. Alcalá de H enares = Fueros Castellanos de Soria y Alcalá de
Henares (ed. Galo Sánchez. Madrid,
1919).
3. Béarn = Fors de Béarn por A. Mazure et J. Ha·
toulet, 1841-45, pág. 1 y sig's.
4. Boletín = Boletín de la ReaJ Academia de la His-
toria.
5. Brihuega = El Fuero de J3rihnega., publica.do por don
Juan Catalina. García, 1888.
{). Cons. del Mar = Pardessus collection des lois maritimes
II, p. 49 y sig.
7. Corte.s de Cataluña = Cortes de los antiguos reinos de Aragón
y de Valen<;ia y principado de Catalu-
ña publ. por la Real Academia. de la His-
toria. C ortes de Cataluña, 1887 y sig.
S. Cuenca = Fuero de Cuenca in Oincinnati Univer-
sity studies ser. II, vol. 6.
9. Esp. sagr. = España sagrada, 1754 y 8ig.
10. Espec. (ulo) Los códigos españoles concordados y ano·
ta.dos 1 1872, VI, pág. 7 y sig.
11. Estilo L-Os c.ódigo.s españoles concordados y ano-
tados 2 1872. l , p. 353 y sig.
12. Fueros de Aragón = Fueros, observancias y actos de corte
del reino de... por P. Savall y Dronda,...
y S. Penen y Devesa., 1866.
13. Fuero real = L-Os c.ódigos españoles concordados y ano-
taidos 2 1872, r, p. 353 y sig.
14. Fuero viejo = El fuero viejo de Castilla... publícanlo ...
Asso del Río... y Manuel y Rodríguez,
1771.
15. Ined. de hist. port. = Inéditos d e historia Portuguesa, IV, 1816,
V, 1824.
16. Libro de los fueros = Libro de los fueros de Oa.,tie.lla. ed. Galo
Sánchez, 1924.
17. Led6sma = ]f ueros leoneses, pág. 215 y sig.
18. Llorente = I.lorentc : noticias históricas de las tres
provincias vascongadas, 5 vol. 1806-1808.
19. M ar<:a Marca Hispanic<i, sive limes hisJ;611ÍCus,
anctorc Petro de Marca, 1688.
20. Ji. Port. chart. = Port.ugaliae monumenta historica: diplo-
et
rnata. chartae I, 1867.
1. M . Por/ . inquis = Pcirtugaliae monumenta historica : Inqui-
sit.ione, 1888.
22. M . Port. leg. l. = Portug·aliae mon.nmentc. historica., leges
et conitetudine , vol. L 1856.
23. lrtorlaas Fors de Déarn par A. Maure et .J. H::i -
t oukt., pág. 109 y sig.
24. Mnñoz Colecci.ón de fueros municipales. .. por
ll. T. _\l uiíoz y Romero, 1847.
25. Navarra = Fm:ro general de Navarra, e<licí.ón... di-
y
rígi<l.a confrontada con el original que
exist e en el Archivo de comptos, por don
l'ahlo lllarcgui y D. Segundo Lapuerta,
18G9.
26. Parl. = Las siete partida.s del rey D. Alfonso e.1
Sabio. entejadas con varios códice.s an-
tig uo por la Real Academia de Histo.-
ria y glosadas por el líe. Gregorio J,ópez,.
nuev. cdíc. París. librería. de Rosa Bouret
º"'
y 1851.
27. Salamanca = Fueros leonese,;;, pág. 77 y sig.
28. Sepúlvcd ri = Fuero de Sepúlveda publ. por don FeL
Calleja.. 1857.
29. Soria = Fueros castcll:rnos de Soria y Alcalá de
Henares, ed. Ga.lo Sá.nchez, Madrid, 1919..
30. 1'er11rl = Forum Turolii en Colección de documen-
tos VJ.T<L el estudio de la historia de Ara-
gón n, 190i"i.
31. Torlosa = Uosturnf' de Tortosa. en 13, Oliver : Uis-
toria del derecho en Cataluüa. J\Iallorca.
y Valencia. 1881, IV. pág. 9 y sig.
3:t. Usagre Fuero de T:--sagre, puhl. por R. de Ü!'eña
y Smenjaud y A. Bonillo.- y S. Ma.rtín,
1907.
33. Villíl ntteva = Víllanueva: Viaje literario a las iglesias
de Espa.ña 1809 y sig.
34. Yanguas = Diccionn.rio de antigüedades del mino de
swci,rra, por don .José Yangua;; y Miran-
da. i) vol. 1840.
35. Zamora = Fueros lr,nne;;cs, pág. 13 y sig.
36. Zorita = El Fuero de Zorita. ele los Canes ... por
R. de (;refla y Smen.jaud, en el .Memorial
lti-;tórico español 44 (1911), púg. 1 y sigs..
El antiguo derecho de obligaciones español
según sus rasgos fundamentales.

Advertencia preliminar.

El derecho do obligaciones espaiíoL tal como a conti-
nua ción se describe, os una forma muy antigua del dere-
cho de obligaciones germánico. El intento de introducir
en él los perfilamientos romanos, se logró en la ley de los
v.isigodos ta.n escasamente como hubo de logra.rse con res-
pecto a otras materias. La pronta y violenta. inva,'i ión ára.-
be, hizo arra.igar durante muchos siglos en los territorios
del :Norte que permanecieron libres, las primitivas insti-
tuciones góticas tal y como ellas regían antes de h con-
quista.; por eso el derecho español de los siglos XII y XIII,
.n pcra en el mantenimiento de la primiti va originahdad
a los otros derechos germánicos de este tiempo, -iuclu-
so a.l escandinavo, con el cual sin emb<1rgo, apareee am-
parentado estrecha.mente.
Las f uentes cuyo exa.men es necesario apurar, proceden,
en lo esencial, del Korte de España y de Port ng:i l. El he-
cho c1e que ella,s solo hayan sido edita.das ha.sta, hoy de
manera insuficiente, dificulta la investigación pero no
puede detener su comienzo. La f:J.lta de espacio impide
dar aquí una ojeada sobre los di:> tinto. fueros y sus rela-
ciones. Yo apunto algunas de estas relaciones en otro lu-
gar (1) co11 motivo de una. investigación sobre el fuero de
Sobrarbe.

l) Zeitschr. Sav. St. Jiir Rechtg. Genn. Abt. X L, pág. 236
y sig.
10 MAYE!t
No se ha hecho ningún intento de separacwn entre los
elementos góticos del territorio principal de España y
los suevos de Galicia y Portugal. Hasta donde yo he lle-
gado en mis estudios, no he podido reconocer ninguna
oposición esencial entre ellos. Es posible que una inves-
tigación posterior, penetre en este problt>ma. con más
exactitud.
PARTE I

Las obligaciones primitivas.

§ 1. El nacimiento

I. !EXISTENCIA DE CONTRA'ros OONs:NSüALES. l. Las
fuentes más antiguas del derecho espa.i1ol conocen dos
maneras de forta.lecer un contrato no formal.
a) Mediante la entrega de un arra (señal).
El vendedor que recibe una señal s.ó.lo puede desistir
del contrato mediante el pago del duplo de la. cantidad
recibida como señal ; el comprador, por su parte, quedar
rá libre, únicamente, abandonando Pl arra entregada (2).

2) Navarra III, 12, 8: Si algun omne quiere de otro ornne com-
prar heredat o bestia o ottras cosas et fecho el aVBnimicnto del
precio .a volundat de las partidas, si sobre esto so diere palma.ta
el uno al otro por ser forme l'asentamiento, si per aventura el
vendedor o el comprador se tornasen de la convenienza., S'egun
el fuero deve dar aq11eyll, qui se repentrá. ral otro 5 sueldos por
la palmada et, si prisso seynal, <leve doblar Ia seynal. -Lo mis-
mo se ve en otra forma del Ji'rnero de Sobrarbe, es decir, en los
fueros de Ara.gón I, pág'. 215 a/b. -Soria, § 367 : si alguno ven-
diere heredat o otra cosa alguna a otro omme. qualquiere e to-
rnare sennal por la vendida, non la pueda desfacer la vendida.,
salvo sil doblare 1a sennal al compnLdor; otrosi el comprador non
se pueda. repentir de la compra, salvo si dexare perder la sennal ;
et si sennal non fuere dada .nin rceebida Cle Ja una parte a lo
otra, non tenga nin vala la compra; mas si alguna penna hi
fuere puesta, a que se obligaren amas laB partes· en Ja compr.i. e
en la vendida por que sea el pleito guardado entre ellos, que
vala; et si penn.a non fuere puesta, pue<lanse repentir amas las
partes o qualquiere de ellas. Usagre 139 (en 1a manera de Cá-
ceres): et per todo mercado, qui senal toviere et se arripintie-
re, duplela al quereloso; et qui h diere et se arripintiere, per-
dala ; --anteriormente se aplica esta regla al contrato de arren-
damiento de servicios ; vfa.se lo mismo en :'.lf. Port le . l. pági-
nas 760, 805 y 8H (XIX). -Libro de los fueros, cap. 64 (pá-
12 }1AYEH

El fuero de Ternel-Cuenca y sus derivados -es decir,
una de las fuentes más detalladas del siglo XII -supone
también el empleo de un a.rra, cuando establece el mismo
principio jurídico acerca de todo pago que el comprador
haga al vendedor : o sea que aquél puede desistir de la
compra-venta mediante renuncia, de lo pagado y éste me-
diante restitución del duplo de lo percibido (ª).
Por último, incluso en aquellos fueros que por la in-
fluencia romana hacen dimanar una . acción del puro con-
trato consensual, se ha conservado sin embargo el dere-
cho de desistir -según algún pasaje quiz.á.s sólo ya para
el comprador -cuando se ha dado y se ha ncibido una
señal. Pero aquí se distingue, significa.tivarncntc, entre
la prestación corno señal y la prestación como una pa.rte
del precio, permitiéndose el desistimiento sólo en el pri-
mer caso (4).

gin."11 35) y :Fuero Viejo IV, 1, 6 : t.o<lo orne, que compra do otro
bestia o ropa. o otra cosa mueble qualquiere e da señal por ella e
despues non quier comprir la paga e quier desfacer la compra, deve
perder la señal que a dada e deve ser quito. E otrosi, si el, que
tomó la señal, non quisier dar ht cosa. q'ue ovo tomad¡¡, deve do-
brar la señal e non es mas tenudo. Mas despues, que l:l. vendida
f uer fecha, quier de mueble, quier de rais, e fuer apoderado de
ella el comprador, non se puede despues desfaoer e vale a.l que
la. compró, e el vendedor non lo puede desfacer. -Una aplica-
ción particul<tr de esta norma se ve en 'l'eruel 520 (Cuenca 42, 6) :
omnis sutor, qui ad diem statutum opus facturo. non dedcrit, red-
dat erram duplatam. Emptor quippe, qui ad horarn statutam pre-
cium non paccaverit, perdaL erram· et sutor vendat opus, cuicum-
que sibi placucrit.
ª) Cuencn. VII, 17 (= Zorita 149) : de venditore vel .mptore,
qui post pactum penituerit : Similitar si quis radicern vendiderit.
et pastea penituerit. pectet. pecuniam quam receperít duppia.tam,.
Et si emptor penituerit, pcrd11t peccuniam, quarn dederit pro ipsa.
•) La obligatoriedad del puro contrato consensual e mues-
tra en la Part. V, 5, 6, según la cual un contrato que en inten-
ción de las par'.Les ha de ser concluído por escút.o, produce ya
efectos obligatorios por la mera comprobación material de su exis-
tencia: et sin carta se podrie facer la v.endida, quando el com-
prador et el vendedor se ¡¡,vienen su el precio, et consienten amos
en ello, asi que el comprador se paga de la cosa. et el vendedor
EL AXTIGUO DERECHO DE OBLIOAC:JONES F.SPAf<Of,

b) El apretón de manos··-la, palrnata -e. el otro me-
dio de fortalecer una promesa, Mas el quebranta.mient,o
de una promesa así fortalecida, no motiva una ejecución
judicial contra la persona del infractor, una servidumbre
por deuda -comn cnn respeeto a otros territorios germá-

del prescio non faciendo me.ncion de cart:i; ca entonce dedmos,
que serie a.cabada la vendida, que asi fecicsen, magtwr hon die-
se señal ninguna el comprador 11 vcnd·edor, porque serien amos
tenudos de complir el pleyto, que llllbiescn puesto. -Sobre .esta.
biase hay qll'e entender la Part. V, 5, 7: señal dan los hometi
unos a otros en las compra.s et acaes.ce, que se repiente <lespues
alguno: et por ende decimos, que si el comprador se rcpientc des-
pues, que da la señal, que la, debe perder ; ma si el vendedor
se rcpentiese, debe tornar la eñal dobla& al comprador et nurt
valdra. despues la vendida.. Pero si quando el comprador dio la
señal, dixo asi, que la daba por señal et por parte del prescio
o •par pagamiento, entonces non se puede rcpenti r ninguno de-
llos nin desfacer la. ven did., que non vala. -Es decir, que at1uí,
cuando se da una señal ,--- no como parte del prrccio -- la.s dos par-
tes pueden desistir del contrato convenido. En el Fuero RJe:l-l 111,
10, 2, por el contrario, sólo puede desistir el comprador : si el
home alguna. cosa. vendiere e tom,.'J.rie señal por la vendida, no pue-
da. desfacer la. vendida.; e si el comprador no quisiere pagar el
prescio, pierda la. señal, que di6, e no ••ala la. vendida. ; e si el
corn:prador no diere señal por la vendida e diere alguna. partida
del prcscio, no se pueda desfacer la vend ida, fuera por avenen-
cia de amas las partes. J,a.s Observantiae regni Aragonum (sobre
las bases de este texto juríd ico ele 14'.!8 originarias del siglo xm,
véanse las noticias publicadas en Z. Sav. St. Recht.sges0h. n. .A .
XL pá,g'. 345 y sig.), IV, de emptione '§ 5 (.Fueros de Arag. 11,
página -28) : si aliquís emerit aliquid et dederit al!quld pro ;w-
nyal et pa.ga, non potest vendi duplando ci senyal. sed si pro
senyal tantum potest vendi duplando el s•euyal ; -rnant:ienen to-
davía e! derecho ele desistir también para el v,;ndedor. Con vcs-
pecto al contrato de transporte de pcrsnrm , se establece ea el
Consolat del ".Mlar, c. 71, la obligatoriedad de los no formalc ;
pero si el transportista .recibe una señal, puede volverse atrás;
e si ell n'a pres senyal, cll los dcu atknclrc c;o, que 'ls haurá.
promes. -La rrliora del derecho portugués -que se encuen tra des-
de el siglo XII -o su equivalente la o{ relio al .vendedor. se debe
considerar tarnbién, seguramente, corno una donación tal, que hace
irrevocable para el vencLedor el acto de la venta. (G 1ma-Barrmi :
Historia da. administrac;ao publica em l'ortugal fII, púg. '18G y
siguientes).